太原市尖草坪區(qū)人民法院
民事一審判決書(shū)
執(zhí)行分配方案異議之訴（2021）晉0108民初45號(hào)
原告：張某，住太原市，現(xiàn)住太原市。
委托訴訟代理人：楊某，住太原市，現(xiàn)住太原市。
委托訴訟代理人：董某，山西決疑律師事務(wù)所律師。
被告：李某1，住太原市。
被告：劉某，住太原市。
被告：趙某，住太原市。
被告：李某2，住太原市。
被告：王某，住太原市
村和平東二街27號(hào)，現(xiàn)住太原市。
被告：太原市嶇巍水泥有限公司。
法定代表人：李某3。
委托訴訟代理人：王某，住太原市，現(xiàn)住太原市。
依據(jù)有效證據(jù)及當(dāng)事人陳述，本院認(rèn)定事實(shí)如下：
2010年4月15日太原市尖草坪區(qū)人民法院對(duì)原告張某與被告太原市尖草坪嶇巍水泥廠民間借貸合同糾紛一案作出（2010）尖民初字第180號(hào)民事調(diào)解書(shū)，雙方自愿達(dá)成如下協(xié)議：一、被告太原市尖草坪嶇巍水泥廠欠原告張某借款本金四十八萬(wàn)五千元整，被告太原市尖草坪嶇巍水泥廠自愿在2010年8月30日前歸還原告8萬(wàn)元，2010年12月30日前歸還7萬(wàn)元，2011年7月30日前歸還8萬(wàn)元，2011年12月30日前歸還7萬(wàn)元，2012年7月30日前歸還8.5萬(wàn)元，2012年12月30日前歸還10萬(wàn)元；二、被告太原市尖草坪嶇巍水泥廠自愿給付原告張某上述借款利息15萬(wàn)元，此款在2013年12月30日前一次性付清；三、本案訴訟費(fèi)用11752元減半收取5872元，由被告太原市尖草坪嶇巍水泥廠負(fù)擔(dān)。
2017年11月6日太原市尖草坪區(qū)人民法院對(duì)申請(qǐng)人張某與被申請(qǐng)人太原市尖草坪嶇巍水泥廠執(zhí)行一案作出（2010）尖執(zhí)字第357號(hào)執(zhí)行裁定書(shū)：一、追加王某（身份證號(hào)×××）為本案的被執(zhí)行人；二、王某以其本人的太原市××區(qū)的房屋及宅基地對(duì)本院（2010）尖民初字第180號(hào)民事判決書(shū)的義務(wù)承擔(dān)責(zé)任。
2020年9月15日太原市尖草坪區(qū)人民法院對(duì)債權(quán)人李某2、王玉鳳、鞏才喜、張某、王麗君、令狐守誠(chéng)、王勝利、趙某與被執(zhí)行人王某、參與分配債權(quán)人劉某、李某1一案作出（2007）尖執(zhí)字第111號(hào)執(zhí)行財(cái)產(chǎn)分配方案，債權(quán)人受償如下：債權(quán)人李某2受償186677.93元；債權(quán)人王玉鳳受償653389.63元；債權(quán)人鞏才喜受償32701.54元；債權(quán)人張某受償52322.47元；債權(quán)人王麗君受償52322.47元；債權(quán)人令狐守城受償19620.93元；債權(quán)人王勝利受償65274.84元；債權(quán)人趙某受償32701.54元；債權(quán)人劉某受償47449.32元；債權(quán)人李某1受償195952.77元。
2020年10月29日太原市尖草坪區(qū)人民法院對(duì)異議人張某作出（2007）尖執(zhí)字第111號(hào)通知：張某：關(guān)于擬向本院書(shū)面提出的關(guān)于（2007）尖執(zhí)字第111號(hào)執(zhí)行財(cái)產(chǎn)分配方案的異議，本院已于2020年9月30日通知（2007）尖執(zhí)字第111號(hào)執(zhí)行財(cái)產(chǎn)分配方案中債權(quán)人到場(chǎng)并向各債權(quán)人送達(dá)你提出的異議。經(jīng)本院詢問(wèn)各債權(quán)人意見(jiàn)后，債權(quán)人李某1、劉某、趙某、李某2不同意你的異議，要求按照原分配方案進(jìn)行分配。本院2020年10月13日向被執(zhí)行人王某送達(dá)（2007）尖執(zhí)字第111號(hào)執(zhí)行財(cái)產(chǎn)分配方案，王某告知本院還過(guò)李某2、王玉鳳、張某部分款項(xiàng)，但未舉證證明，李某2、王玉鳳、張某三人均不認(rèn)可，王某的意見(jiàn)本院不予采信。你應(yīng)按照《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)民事訴訟法>的解釋》第五百一十二條的規(guī)定，自收到本通知書(shū)起十五日內(nèi)，以提出反對(duì)意見(jiàn)的債權(quán)人、被執(zhí)行人為被告，向本院提起訴訟；逾期未提起訴訟的，本院按照原分配方案進(jìn)行分配。2020年10月30日太原市尖草坪區(qū)人民法院向張某送達(dá)了該通知。2020年11月12日張某向太原市尖草坪區(qū)人民法院遞交起訴狀。
《擔(dān)保承諾書(shū)》記載：張某先生：本人王某，根據(jù)產(chǎn)生法律效力的（2010）尖民初字第180號(hào)民事調(diào)解書(shū)，自愿以本人位于太原市××區(qū)的房屋及宅基地，為太原市尖草坪區(qū)嶇巍水泥廠向張某借款本金肆拾捌萬(wàn)伍仟元整，利息壹拾伍萬(wàn)元整承擔(dān)連帶清償責(zé)任。（以上為打印字體）承諾人：王某手寫(xiě)簽名并捺印?！拔以笍奈覘罴掖遄≌鸪靠顨w回張某同志。王某（捺?。?017.11.10”。（以上為手寫(xiě)字體）
《國(guó)有土地使用證》記載：土地使用者：王某，座落：太原市尖草坪區(qū)柴村街辦楊家村，地號(hào)：舊宅，用途：住宅，使用權(quán)面積：486平方米，填證機(jī)關(guān)：加蓋太原市尖草坪區(qū)土地管理局公章，一九九九年八月六日，內(nèi)容：北-小道，南-大道，東-陳良，西-王金桃，和平東二街27號(hào)。
本院認(rèn)為，本案的焦點(diǎn)是原告是否享有優(yōu)先受償權(quán)?！吨腥A人民共和國(guó)民法典》第三百九十五條規(guī)定“債務(wù)人或者第三人有權(quán)處分的下列財(cái)產(chǎn)可以抵押：（一）建筑物和其他土地附著物；（二）建設(shè)用地使用權(quán)；（三）海域使用權(quán)；（四）生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通運(yùn)輸工具；（七）法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財(cái)產(chǎn)。抵押人可以將前款所列財(cái)產(chǎn)一并抵押?！钡谌倬攀艞l規(guī)定“下列財(cái)產(chǎn)不得抵押：（一）土地所有權(quán)；（二）宅基地、自留地、自留山等集體所有土地的使用權(quán)，但是法律規(guī)定可以抵押的除外；（三）學(xué)校、幼兒園、醫(yī)療機(jī)構(gòu)等為公益目的成立的非營(yíng)利法人的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他公益設(shè)施；（四）所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭(zhēng)議的財(cái)產(chǎn)；（五）依法被查封、扣押、監(jiān)管的財(cái)產(chǎn)；（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定不得抵押的其他財(cái)產(chǎn)?！钡谒陌贄l規(guī)定“設(shè)立抵押權(quán)，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式訂立抵押合同。抵押合同一般包括下列條款：（一）被擔(dān)保債權(quán)的種類和數(shù)額；（二）債務(wù)人履行債務(wù)的期限；（三）抵押財(cái)產(chǎn)的名稱、數(shù)量等情況；（四）擔(dān)保的范圍。”原告張某提出依據(jù)王某為其出具的《擔(dān)保承諾書(shū)》其享有優(yōu)先受償權(quán)，《擔(dān)保承諾書(shū)》打印部分記載的是“自愿以本人位于太原市××區(qū)的房屋及宅基地，為太原市尖草坪區(qū)嶇巍水泥廠向張某借款本金肆拾捌萬(wàn)伍仟元整，利息壹拾伍萬(wàn)元整承擔(dān)連帶清償責(zé)任?！痹摫硎鲋胁⑽闯霈F(xiàn)抵押字樣，且宅基地依法不能設(shè)立抵押權(quán)，原告亦無(wú)證據(jù)證明房屋進(jìn)行過(guò)抵押登記，故抵押權(quán)未成立，張某并不享有優(yōu)先受償權(quán)?！稉?dān)保承諾書(shū)》手寫(xiě)部分記載的是“我愿從我楊家村住宅拆除房款歸回張某同志?！痹摫硎鰞H為還款保證并不構(gòu)成優(yōu)先受償權(quán)。《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)民事訴訟法>的解釋》第五百一十條規(guī)定“參與分配執(zhí)行中，執(zhí)行所得價(jià)款扣除執(zhí)行費(fèi)用，并清償應(yīng)當(dāng)優(yōu)先受償?shù)膫鶛?quán)后，對(duì)于普通債權(quán)，原則上按照其占全部申請(qǐng)參與分配債權(quán)數(shù)額的比例受償。清償后的剩余債務(wù)，被執(zhí)行人應(yīng)當(dāng)繼續(xù)清償。債權(quán)人發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人有其他財(cái)產(chǎn)的，可以隨時(shí)請(qǐng)求人民法院執(zhí)行。”張某作為普通債權(quán)人無(wú)優(yōu)先受償權(quán)，故對(duì)原告要求向其優(yōu)先分配63.5萬(wàn)元及遲延履行金344102.5元（計(jì)算截止到2020年11月10日）及至實(shí)際支付完畢之日止的遲延履行金的訴訟請(qǐng)求不予支持。
綜上所述，依照《中華人民共和國(guó)民法典》第三百九十五條、第三百九十九條、第四百條、第四百二十二條、《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)民事訴訟法>的解釋》第五百一十條的規(guī)定，判決如下：
駁回原告張某的訴訟請(qǐng)求。
案件受理費(fèi)13592元，由原告張某負(fù)擔(dān)。
如不服本判決，可在判決書(shū)送達(dá)之日起十五日內(nèi)向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于太原市中級(jí)人民法院。
審判長(zhǎng)??息爭(zhēng)
人民陪審員??郝英明
人民陪審員??張曉波
二○二一年六月二十九日
法官助理??鄭莉秀
書(shū)記員??錢(qián)琳
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2021-06-29
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