安仁縣人民法院

民事一審判決書

建設(shè)工程施工合同糾紛（2020）湘1028民初1636號

原告：凡某某，男，漢族，湖南省安仁縣人。
原告：周某某，男，漢族，湖南省安仁縣人。
二原告的共同委托訴訟代理人：周某元，男，湖南省安仁縣人。特別授權(quán)。
二原告的共同委托訴訟代理人：周小明，湖南辰輝律師事務(wù)所律師。一般代理。
被告：郴州雄田房地產(chǎn)開發(fā)有限公司。住所地：安仁縣蓮子巷。
法定代表人：陽知生，系該公司總經(jīng)理。

根據(jù)上述證據(jù)結(jié)合當(dāng)事人的當(dāng)庭陳述，本院確認如下案件事實：
雄田公司開發(fā)的鴻利達商業(yè)廣場，因資金問題停建。2018年2月1日凡某某、周某某與雄田公司簽訂《鴻利達商業(yè)廣場后續(xù)土建工程承包合同》，合同約定：本項目在本合同簽訂前已經(jīng)完成1號棟主體，2號棟（商住樓14+1主體）。將未完成工程1號棟（安仁職工文化活動中9+2內(nèi)外粉刷），2號棟商住樓15-17層主體、頂棚架、內(nèi)外墻粉刷、內(nèi)墻砌磚等土建工程，采取包工包料方式交由乙方承建。工程押金的約定及退還方案：乙方在簽訂本合同時需要交付工程擔(dān)保金100萬元，存入雙方指定的賬號。擔(dān)保金在完成1號棟完成打底3-9樓內(nèi)外粉刷、完成2號棟15至17層主體及頂棚架構(gòu)后退還......。工程范圍：1號棟包括地下室內(nèi)外粉刷及外墻瓷磚，2號棟15至17層主體架構(gòu)及內(nèi)墻砌磚，內(nèi)外墻粉刷及地下室、外墻瓷磚等項目。工程造價：實做實收，按湖南省2014建設(shè)工程定額結(jié)算（湘建160事情文件）。工期為150天。工期順延包括甲方未按合同規(guī)定撥款而影響施工等情形，雙方應(yīng)通過書面形式確定順延期限。違約責(zé)任約定：乙方的責(zé)任：1、工程質(zhì)量不符合合同規(guī)定的,負責(zé)無償修理或返工。2、除去本合同第三條外,乙方如不能按合同規(guī)定按時完工并交付驗收,每推遲一個月將向甲方支付違約金5萬元。如能提前一個月時間完成并交付驗收,甲方獎勵乙方5萬元。3、乙方在支付各項款中要優(yōu)先支付農(nóng)民工工資,否則甲方有權(quán)拒付工程款。甲方的責(zé)任：1、未能按照合同的規(guī)定履行自己應(yīng)負的責(zé)任,除竣工日期得以順延外,還應(yīng)賠償由此造成的乙方實際損失。2、工程中途停建、緩建或由于設(shè)計變更以及設(shè)計錯誤造成的返工,應(yīng)采取措施彌補或減少損失。同時,賠償乙方由此造成的停工、窩工、返工、倒運、人員和機械設(shè)備調(diào)遷、材料和構(gòu)件積壓的實際損失。3、工程未經(jīng)驗收,甲方提前使用或擅自動用,由此而發(fā)生的質(zhì)量或其他問題,由甲方承擔(dān)責(zé)任。4、乙方驗收通知書送達10天內(nèi)不進行驗收的,按規(guī)定償付逾期違約金3萬元。5、不按合同規(guī)定撥付工程款,按銀行有關(guān)逾期付款辦法的規(guī)定延付金額每日萬分之三償付乙方賠償金。合同同時就其他權(quán)利義務(wù)作了具體的約定。合同簽訂后，凡某某、周某某依約組織人員施工，并交納了100萬元工程保證金。在合同履行過程中，工程保證金100萬元于2018年7月1日全部退還。因雄田公司未依約支付工程款，導(dǎo)致工期延誤，凡某某、周某某停工（僅有部分掃尾項目未完工）。雙方為支付工程款發(fā)生爭執(zhí)。2019年2月28日雄田公司向安仁縣總工會借款190萬元支付凡某某、周某某工程款。事后在這190萬元中，幫雄田公司代付了施工、監(jiān)理等人員工資22萬元（其中劉玲玲132000元、陳雪華8000元、侯國平20000元、劉明科60000元）及涉案工程前期欠費等147296元，共計367296元。2018年8月2日因雄田公司購買施工人貨電梯缺少資金，由凡某某、周某某代付了貨款30萬元，尚欠二人30萬元。涉案工程停工后，凡某某、周某某單方面委托郴州市誠信工程造價事務(wù)所對其完成的工程量進行結(jié)算，該造價事務(wù)所于2020年4月28日出具安仁鴻利達商業(yè)廣場竣工結(jié)算書，結(jié)算價為6770009.94元。因雄田公司款未依約付款，凡某某、周某某遂于2020年11月5日向本院提起訴訟，請求依法支持其訴訟請求。在訴訟過程中，因雄田公司對涉案工程的造價提出異議，雙方均向本院申請重新鑒定。本院于2020年12月25日依法委托湖南睿哲工程項目管理有限公司對凡某某、周某某民施工部分進行造價鑒定，因未按時交納鑒定費用，于2021年3月2日再次委托，該公司于2021年6月10日作出（20210501）關(guān)于對郴州雄田房地產(chǎn)開發(fā)有限公司與凡某某、周某某鴻利達商業(yè)廣場后續(xù)土建工程建設(shè)工程合同糾紛一案造價鑒定報告：經(jīng)鑒定本次郴州田房地產(chǎn)開發(fā)有限公司與凡某某周某某鴻利達商業(yè)廣場后續(xù)土建工程建設(shè)工程合同糾紛一案工程造價費用計人民幣:5,786,289.14元(大寫:伍佰柒拾捌萬陸仟貳佰捌拾玖元壹角肆分),其中爭議金額為497943.57元,由當(dāng)事人雙方進行舉證進行法庭辯論,最終由法院決定是否采信及裁決。關(guān)于爭議金額說明:1.由于2#主體及外墻為凡某某、周某某施工,女兒墻內(nèi)側(cè)抹灰為外墻抹灰,雙方未明確外墻抹灰,故將該部分造價27539.20元列為爭議金額;2.2#棟15層-屋頂結(jié)構(gòu)綜合腳手架,根據(jù)定額套用綜合腳手架與質(zhì)證筆錄15層-17層搭設(shè)外掛的差額為54085.78元,該部分列為爭議金額;3.1#1層一9層、2#4層-14層外腳手架租賃費,該部分腳手架租賃費按合同期工期150天計算,每平方米外架,鋼管按6.65m,扣件按4.1個計算,金額為:200038.57元,根據(jù)對審記錄爭議金額；4.1#1層-9層、2#層-14層外腳手架拆除費,金額為:106257.72元,根據(jù)對審記錄爭議金額；5.2#15層-17層電氣預(yù)埋主材費,金額為:8477.37元,根據(jù)對審記錄爭議金額；6.1#(東、西面)、2#外墻防水,金額為:101544.93元,根據(jù)對審記錄爭議金額。
同時查明，凡某某、周某某無相關(guān)施工資質(zhì)。凡某某、周某某完成大部分施工任務(wù)后，雙方曾于2020年2月啟動驗收后因雄田公司資金問題，導(dǎo)致驗收工作擱置，雄田公司至今尚未通知施工方驗收。

本院認為，本案為建設(shè)工程施工合同糾紛。本案雄田公司將涉案項目未成工部分工程發(fā)包給無施工資質(zhì)的凡某某、周某某施工，屬法律禁止行為，屬無效合同。對建設(shè)工程施工合同無效的處理。《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條規(guī)定：建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)依據(jù)民法典第一百五十三條第一款的規(guī)定，認定無效：（一）承包人未取得建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的；（二）沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的；（三）建設(shè)工程必須進行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的。承包人因轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程與他人簽訂的建設(shè)工程施工合同，應(yīng)當(dāng)依據(jù)民法典第一百五十三條第一款及第七百九十一條第二款、第三款的規(guī)定，認定無效。招標(biāo)人和中標(biāo)人在中標(biāo)合同之外就明顯高于市場價格購買承建房產(chǎn)、無償建設(shè)住房配套設(shè)施、讓利、向建設(shè)單位捐贈財物等另行簽訂合同，變相降低工程價款，一方當(dāng)事人以該合同背離中標(biāo)合同實質(zhì)性內(nèi)容為由請求確認無效的，人民法院應(yīng)予支持。涉案凡某某、周某某完成的施工部分確實未經(jīng)驗收，是因為雄田公司資金問題而未驗收。本院認為，造成涉案工程不能及時驗收，是雄田公司怠于驗收所致，且施工時是按雄田公司的建設(shè)要求進行施工，雄田公司當(dāng)庭表示至今尚未出現(xiàn)嚴(yán)重的質(zhì)量問題。對此雄田公司存在過錯。本院認為，凡某某、周某某提交的人力、物力已經(jīng)物化在涉案工程中，有權(quán)向雄田公司主張工程款及優(yōu)先權(quán)。工程價款宜扣質(zhì)保金后支付。因此凡某某、周某某的訴請支付部分支持，質(zhì)保金部分應(yīng)在驗收合格過質(zhì)保期方能支付。根據(jù)相關(guān)行業(yè)規(guī)定，質(zhì)保金按總造價的3%提留。關(guān)于凡某某、周某某完成施工部分的造價問題，凡某某、周某某認為要按其提供的結(jié)算書為準(zhǔn)，雄田公司對此提出異議。本院認為雄田公司的異議應(yīng)當(dāng)采納。凡某某、周某某提交的結(jié)算書確實是單方面委托作出的結(jié)算書，雄田公司不認可，雄田公司答辯意見符合法律規(guī)定，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許重新鑒定。本院依法委托湖南睿哲工程項目管理有限公司作出的鑒定意見，是雙方當(dāng)事人共同選定的鑒定機構(gòu)，依法應(yīng)當(dāng)采信。對于鑒定意見爭議部分的問題。本院作如下分析：因雄田公司對爭議部分的第1、3、5項無異議，應(yīng)當(dāng)計入工程總價。對于第2項中參照合同約定的計價確實存在54085.78元的差額，因2#15層-棟樓結(jié)構(gòu)均是凡某某、周某某完成的，雙方在鑒定過程中將支付出租方的費用66960元說誤認為簽證費用，差額部分亦應(yīng)當(dāng)計入工程造價。對于第4項，因鑒定意見已將1#1層-9層2#4層-14層外腳手架費用已參照合同約定計價，且無簽證佐證，因此不能再單獨計算拆除費用。對第6項雄田公司當(dāng)庭自認為3萬元，本院予以確認。綜上，凡某某、周某某的總工程計價為5608486.49元（5786289.14-106257.72-101544.93+30000=5608486.49元）。關(guān)于涉案工程款的利息計算方問題，因涉案工程未竣工驗收，亦未實際使用，宜參照合同約定自凡某某、周某某起訴之日開始計息。關(guān)于凡某某、周某某的損失賠償問題，涉案工程合同約定工期為5個月，但合同在履行過程中，雄田公司款依約付款導(dǎo)致工程順延，合同對此進行了約定，但雙方并未書面確定順延的具體期限。凡某某、周某某要求雄田公司承擔(dān)順延4個月的腳手架租金20萬元。本院認為，因雄田公司將涉案工程發(fā)包給無資質(zhì)的凡某某、周某某施工，確實存在工期延誤的事實。對此雙方均有過錯。根據(jù)雙方的過錯程度，結(jié)合本案的具體情況，認定雙方過錯程度相當(dāng)，各承擔(dān)50%責(zé)任，即雄田公司賠償凡某某、周某某10萬元損失。關(guān)于凡某某、周某某要求雄田公司支付違約金問題，因本院屬無效合同，此項條款對當(dāng)事人沒有法律約束力。因此，該項訴請缺乏法律依據(jù)，不能支持。關(guān)于人貨電梯價款問題，屬另外的法律關(guān)系，但雙方當(dāng)事人均無異議，雄田公司亦同意支付，為減少訴累，依法予以確認。綜上所述，扣減涉案工程的質(zhì)保金168254.59元（5608486.49×3%=168254.59元）和已支付的1532704元（1900000-367296=1532704元）后，應(yīng)支付凡某某、周某某工程款3907527.9元（5608486.49-168254.59-1532704=3907527.9元）及利息。賠償凡某某、周某某延誤工期損失10萬元。支付凡某某、周某某人貨電梯款30萬元。據(jù)此，依照《中華人民共和國民法典》第一百五十三條、第五百零七條、第五百七十七條、第七百八十八條、第八百零四條、第八百零七條，《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(一)》第一條、第二條、第六條、第二十條、第二十五條、第二十六條、第二十七條、第三十二條、第十四條、第三十五條、第三十九條、第四十條，《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民法典>時間效力的若干規(guī)定》第一條，《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條、第一百五十二條之規(guī)定，判決如下：

一、郴州雄田房地產(chǎn)開發(fā)有限公司支付凡某某、周某某工程款3907527.9元及利息（利息計算方式：以未付款為基數(shù)從2020年11月5日起按月利率0.9%計算至清償之日止）；
二、郴州雄田房地產(chǎn)開發(fā)有限公司賠償凡某某、周某某工期延誤損失10萬元；
三、郴州雄田房地產(chǎn)開發(fā)有限公司支付凡某某、周某某人貨電梯30萬元；
四、凡某某、周某某的工程款3907527.9元在郴州雄田房地產(chǎn)開發(fā)有限公司開發(fā)的安仁鴻利達商業(yè)廣場完成施工部分的工程部分折價或拍賣享有優(yōu)先受償權(quán)；
五、司法鑒定費65600元（凡某某墊付），由郴州雄田房地產(chǎn)開發(fā)有限公司承擔(dān)54000元，凡某某、周某某承擔(dān)11600元；
六、駁回凡某某、周某某的其他訴訟請求。
上述（一）、（二）、（三）、（四）、（五）限本判決生效后30日履行完畢。如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)按照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
案件受理費54010元，減半收取27005元，訴訟保全費5000元，保全服務(wù)費9150元，合計41155元，由凡某某、周某某承擔(dān)8505元，郴州雄田房地產(chǎn)開發(fā)有限公司承擔(dān)32650元。
如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴至湖南省郴州市中級人民法院。

審判員張斌斌
書記員肖鳳娟

2021-07-06

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