前段有一件大事件就是寶能系控股萬科，對這個事件不同角度有不同的解讀，但其核心實質(zhì)就是創(chuàng)始股東如何確保對公司的控制權(quán)。公司在融資時只考慮股東的人數(shù)與構(gòu)成是遠遠不夠的，還要把整個企業(yè)的治理結(jié)構(gòu)納入考慮范圍。那么從哪幾方面考慮？其中涉及到的重點法律問題又是什么？

設(shè)置要合理

創(chuàng)業(yè)初期，實際控制人作為大股東時至少要持股51%，戰(zhàn)略投資者持股比例一般不超過40%。如實際控制人不能達到51%的持股比例，則建議通過一致行動人協(xié)議及表決權(quán)授予等方式實現(xiàn)對股東會的控制。

（溫馨提示：一致行動人協(xié)議及表決權(quán)授權(quán)應(yīng)委托專業(yè)律師起草，根據(jù)公司具體情況設(shè)計，不建議通過某度直接下載使用。）

事實上，很多公司創(chuàng)始人并不是通過高股權(quán)來實施控制。李彥宏所持百度股份不足17%，但擁有特別表決權(quán)，李彥宏持有的1股股票所包含的投票權(quán)是10票，而其他股東僅1股1票。新浪曹國偉的團隊股權(quán)比例也不過18%，但其設(shè)計了一個“毒丸計劃”，任何人想要超過18%的持股都會付出巨大代價。而在聯(lián)想，員工持股是聯(lián)想控股的鎮(zhèn)山之寶（溫馨提示，員工持股已經(jīng)被越來越多的企業(yè)采用，比如樂視網(wǎng)在2015年底傳出的“全員持股”就受到了廣泛的關(guān)注），柳傳志本人在聯(lián)想控股中的股份比例只有不到3%，其員工所持股份占聯(lián)想控股目前總股本的35%左右，而員工這部分股權(quán)只有分紅權(quán)，不能賣、不能出讓。由這些“員工股東”選舉出來的人必須坐在董事會上、負責(zé)聯(lián)想控股的日常運作。

因此，如實際控制人持股比例較少，則建議通過在《公司章程》中賦予實際控制人更多表決權(quán)的方式實現(xiàn)對公司的控制。

要在融資之后繼續(xù)保有對公司的控制權(quán)，在投資交易結(jié)構(gòu)設(shè)計的時候可以采取股東表決權(quán)與分紅權(quán)分離的模式，即所謂的設(shè)置優(yōu)先股。優(yōu)先股(preference share or preferred stock)是相對于普通股 (common share)而言的，主要指在利潤分紅及剩余財產(chǎn)分配的權(quán)利方面，優(yōu)先于普通股。

另外，還有一個招數(shù)可以采取用來排除外部股東對公司的控制，就是采用“有限公司股東表決權(quán)排除規(guī)則”，表決權(quán)排除是指當(dāng)某一股東與股東會討論的決議事項有特別的厲害關(guān)系時，該股東不得就其持有的股份行使表決權(quán)的制度?！豆痉ā返?4條規(guī)定，股東會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。故當(dāng)融資方在因進行或增資擴股時而修改公司章程時，可一致對利害關(guān)系股東的表決權(quán)予以限制或者排除。

如創(chuàng)業(yè)者是大股東，則一般不要給予小股東的一票否決權(quán)。

如創(chuàng)業(yè)者是小股東，則要求在公司股東會或董事會對特定決議事項享有一票否決權(quán)。但這一權(quán)利只能在有限責(zé)任公司中實施，《公司法》第43條規(guī)定，“有限責(zé)任公司的股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)，公司章程另有規(guī)定的除外”。而對于股份有限公司，在我國目前的法律框架下則要求股東所持每一股份有一表決權(quán)，也就是“同股同權(quán)”。

除了小股東的“一票否決權(quán)”，還要注意來自于董事層面的否決權(quán)，尤其是在風(fēng)險投資中，投資人由于不參與企業(yè)運營，為保護投資安全，市場慣例一般為投資人在董事會重大事項中擁有一票否決權(quán)，以保護投資人的相關(guān)權(quán)利。但是這一條款會成為“隱形炸彈”。

因此，作為創(chuàng)業(yè)者或?qū)嶋H控制人，一般不宜接受董事的“一票否決權(quán)”，除非創(chuàng)業(yè)者或?qū)嶋H控制人在董事會中所占的席位未能達到二分之一以上（溫馨提示：平衡資本與控制權(quán)不僅是商業(yè)博弈，也需要法律上的針對性處理）。

以阿里巴巴為例，主要股東日本軟銀、雅虎公司及創(chuàng)始人馬云、聯(lián)合創(chuàng)始人蔡崇信就IPO后的投票權(quán)問題達成一份協(xié)議。公司最大的股東軟銀將擁有提名一名董事會成員的權(quán)力，但未經(jīng)馬云和蔡崇信同意，不能撤換阿里巴巴合伙人所提名的任何董事。而根據(jù)阿里巴巴“合伙人”制度，包括馬云和蔡崇信在內(nèi)的28位公司合伙人擁有提名大多數(shù)董事會成員的權(quán)力。

IPO完成后，軟銀將繼續(xù)擁有阿里巴巴集團30%以上的股份，但要把超出30%部分股份的投票權(quán)交給一家由馬云和蔡崇信掌管的股權(quán)信托公司。若軟銀持股比例降至15%以下，則失去提名董事的資格。

以京東為例，京東的招股說明書上顯示，京東的董事會為9人，其中老虎基金、best alliance、strong desire以及DCM分別有權(quán)任命一名董事，而劉強東及其管理團隊則有權(quán)任命剩下的5名董事并且任命董事會主席。就董事會席位來看，劉強東及其管理團隊與其他股東在董事會的投票權(quán)為5:4，由此劉強東在董事會的投票權(quán)過半數(shù)，在決定重大問題時劉強東及其管理團隊擁有主導(dǎo)權(quán)。